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    【以案說法】公司設立過程中產生的費用應該如

    2019-08-02 11:24 新聞資訊

    【案情回顧】

    2002年9月3日,甲乙丙丁4人想成立一家從事有機肥料生產經營的有限責任公司,4人經過商議和討論,當日便簽訂了公司章程,并約定甲乙兩人以現金出資入股,丙以土地使用權出資入股,丁以非專利技術出資入股。在公司設立過程中,甲乙先行支付了設立公司所必須的,進行廠區基建、購置機器設備、購買原材料等相關全部費用,相繼共計支出12059.79元。

    然而2003年“非典”流行,4人的公司未通過行政審批,最終未能成功設立。因此,4人決定終止合作,放棄該公司的成立。由于甲乙二人在設立公司之時支付了所必須的一些費用,終止合作之后,兩人多次找到丙協商公司設立費用承擔和剩余資產處理的問題,但并沒有達成一致。甲乙在此情況之下,向法院提起訴訟,要求判令丙承擔在公司不能成立時因設立行為所支出的相關費用一共1447.17元,并要求其承擔訴訟費用。

    庭審中,丙辯稱,甲乙丙丁四人共同簽訂了公司章程,但在該章程簽訂后不久,甲乙丁三人表示有機肥市場前景不好,不愿再繼續合作,因此雖然簽訂了公司章程,但四人并沒有繼續進行實質性的合作,也沒有產生新的費用,所以甲乙所主張的各項費用與事實不符,請求法院駁回其訴訟請求。

    法院在經過審理之后,確認甲乙在設立公司的過程中花費了4880.74元。依據丙認繳的出資占公司總資本的12%,丙應當分擔585.69元。甲乙訴訟請求中超出585.69元的部分,缺乏事實依據,法院不予支持。

    【律師說法】

    要剖析本案,首先要明確公司在設立過程中會產生哪些費用;然后是設立過程中的費用應該由哪些主體承擔;最后是以何種比例分擔費用。

    公司設立過程會產生哪些費用?

    公司設立過程中產生的費用主要可以分為兩種類型:

    1、發起設立行為所產生的費用,如訂立發起人協議、訂立公司章程、選舉董事會和監事會、申請設立登記、出資、認股、繳納認股款等行為所產生的費用。

    2、設立過程中的交易行為所產生的費用,即公司具有獨立的法人資格之前,發起人以公司的名義與其他經濟主體所為的合同行為。

    根據行為的目的與特征,大體上可以分為兩類行為:一是屬于設立行為范疇的設立附屬行為和開業準備行為,即公司設立中的必要交易行為,比如預先購買生產所用的設備與材料;二是與未來公司業務有關的公司成立前的交易行為,即公司發起行為以外的非必要交易行為,比如生產前與經銷商訂立銷售合同。上述兩種行為均會產生一定的費用,此兩類費用共同構成設立公司過程中的成本。

    設立過程中的費用由誰承擔?

    我國《公司法》僅對股份有限公司未能設立時發起人的責任進行了規定,即發起人需要對設立行為所產生的債務和費用負擔連帶責任。但《公司法》未對有限責任公司不能設立時如何分擔責任進行規定。一般情況下,有限責任公司的發起人和設立后的股東是一致的,且設立過程中發起人尚未取得股東身份,在司法實踐中,可以適用《公司法》對股份有限公司未能設立時發起人的責任的規定,解決有限責任公司設立中的費用負擔問題。

    因此,設立中的有限責任公司沒有主體資格,在公司未能成立時,應當以發起人為費用承擔主體。

    費用分擔應按照何種比例?

    一般情況下公司不能設立時,發起人承擔設立時的債務以及費用的責任一般是一種無過錯責任。這一責任的承擔,不需要以公司發起人有故意或者過失即過錯為條件,只要公司設立失敗即產生此種責任。此種情況下,各個發起人應依據自己認繳的出資比例承擔責任。依公司自治理論,發起人之間也可以自行協商設立費用如何承擔。發起人協商的方式因出于各方自愿,更利于費用負擔的有效落實。

    某些特殊情況下設立中的費用由有過錯的發起人承擔,如公司不能成立系由于發起人的過錯所造成,或者發起人在設立公司過程中的行為損害了第三人的利益。發起人基于此種過錯行為,需對其他發起人承擔損害賠償責任。我國《公司法》第95條第1款第(3)項中對股份有限公司發起人的過錯責任作出了規定:“在公司設立過程中,由于發起人的過失致使公司利益受到損害的,應當對公司承擔賠償責任。”

    《最高人民法院關于適用公司法若干問題的規定(三)》第四條、第五條對此也作了具體的規定。

    。故對外而言,全體發起人應當對設立費用承擔連帶責任;對內而言,發起人有約定的從約定,無約定的應當按照各自出資的比例來承擔。甲乙預先墊付了設立費用,系對外承擔了全部責任,在發起人之間沒有另行約定的情況下,其二人有權要求丙按照出資比例分擔公司的設立費用。

    【小律提醒】

    在公司設立的過程中,很容易出現這類糾紛,尤其是這類多方合作設立公司的情況。因此在設立公司的時候,一定要注意相關的規定和要求,以便保護自己應得的利益。

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